時(shí)評 | 長電科技起訴甬矽電子的背后

近日，國內(nèi)封測龍頭長電科技一紙?jiān)V狀將甬矽電子告上法庭，直指甬矽電子存在侵權(quán)和不正當(dāng)競爭行為。讓我們先來看一下長電科技訴諸法律的具體事項(xiàng)和緣由：

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圖源 | 長電科技官方新聞

從上述公告中，我們可以將長電科技的訴求大致分為三部分：

一.侵犯商業(yè)秘密

針對甬矽電子及部分高管采用不正當(dāng)?shù)母偁幏绞角址搁L電科技商業(yè)秘密，造成長電科技人才和技術(shù)流失，長電科技已提起不正當(dāng)競爭訴訟。

二.違反利益沖突政策

針對部分甬矽電子員工在長電科技任職期間即通過他人代持的方式持有甬矽電子的股份，違反長電科技的利益沖突政策和員工基本誠信和忠實(shí)義務(wù)的行為，長電科技已提起勞動仲裁和訴訟。

三.專利侵權(quán)質(zhì)疑

鑒于甬矽電子僅有的38位專利發(fā)明人中多達(dá)32位原任職單位為長電科技，占比84.21%。長電科技認(rèn)為甬矽電子存在專利不穩(wěn)定、源自長電科技擁有的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)。針對甬矽電子獲授權(quán)的部分發(fā)明專利，長電科技向?qū)＠姓鞴懿块T發(fā)起無效宣告請求。

此外，由于甬矽電子正處于科創(chuàng)板IPO申請進(jìn)程之中，目前已到回復(fù)第二輪問詢的狀態(tài)，針對這一情況，長電科技將上述情況也同步向證監(jiān)會在內(nèi)的相關(guān)監(jiān)管部門進(jìn)行了舉報(bào)和申訴。

接下來我們針對上述情況進(jìn)行逐一求證。

侵犯商業(yè)秘密？

首先我們先來了解一下這兩家公司的背景，長電科技全稱江蘇長電科技股份有限公司，成立于1998年11月6日，2003年6月3日在上交所主板A股上市，目前總市值550億，擁有高集成度的晶圓級（WLP）、2.5D/3D、系統(tǒng)級（SiP）封裝技術(shù)和高性能的倒裝芯片和引線互聯(lián)封裝技術(shù)，是中國大陸排名第一，全球排名第三的集成電路封測企業(yè)。甬矽電子全稱甬矽電子（寧波）股份有限公司，成立于2017年11月13日，2021年6月23日科創(chuàng)板IPO受理，目前已進(jìn)行到第二輪問詢狀態(tài)，擁有“高密度細(xì)間距凸點(diǎn)倒裝產(chǎn)品（FC類產(chǎn)品）、系統(tǒng)級封裝產(chǎn)品（SiP）、扁平無引腳封裝產(chǎn)品（QFN/DFN）、微機(jī)電系統(tǒng)傳感器（MEMS）等中高端先進(jìn)封裝技術(shù)，是長電科技、通富微電、華天科技以外的國內(nèi)封測準(zhǔn)第一梯隊(duì)成員。

這兩家企業(yè)的淵源要從甬矽電子的創(chuàng)始人兼實(shí)際控制人王順波講起，他在2011年前曾在日月光封裝測試（上海）有限公司擔(dān)任工程師，隨后在2011年8月至2017年9月期間，任職于長電科技，擔(dān)任集成電路事業(yè)中心總經(jīng)理等職務(wù)。2017年11月，不甘只做打工人的王順波選擇另起爐灶，建立與長電科技具有競爭性質(zhì)的同行業(yè)企業(yè)——甬矽電子，并挖來大批原長電科技的員工，成立了創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)。

從就業(yè)經(jīng)歷中挖取熟悉人脈似乎已經(jīng)成為集成電路行業(yè)創(chuàng)業(yè)的慣例，如果不涉及法律層面上的瓜葛也就無可厚非。然而長電科技和甬矽電子間并沒有那么簡單，長電科技直指甬矽電子采用不正當(dāng)?shù)母偁幏绞角址搁L電科技商業(yè)秘密，造成長電科技人才和技術(shù)流失。

什么是商業(yè)秘密？商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。換言之，商業(yè)秘密也是對企業(yè)科技成果的一種保護(hù)手法，無需申請和授權(quán)，只需要對未公開的技術(shù)加以保密措施，知曉者范圍嚴(yán)格控制，沒有時(shí)效性，只要方法得當(dāng)可以一直保存下去。很多企業(yè)視商業(yè)秘密為“獨(dú)門秘籍”，并不希望將其公開，以避免潛在的被專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

然而，不公開不是密不透風(fēng)，總有人會接觸這些核心技術(shù)，當(dāng)有些“圖謀不軌者”拿去賺快錢時(shí)，就會發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)事件。這時(shí)候如何判定“商業(yè)秘密侵權(quán)”呢？

按照現(xiàn)行生效實(shí)施的《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，企業(yè)對其他經(jīng)營者采用下列手段侵犯商業(yè)秘密的，可以要求市場監(jiān)管部門予以查處：

（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
（4）明知或者應(yīng)知簽述（1）、（2）、（3）所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

在長電科技和甬矽電子的這起案件中，由于長電科技并未披露更多細(xì)節(jié)，所以不做猜測，但有一點(diǎn)可以肯定，本著“誰主張、誰舉證”的原則，長電科技方肯定有一些證明材料才會提起訴訟。

圖源：甬矽電子在科創(chuàng)板“第一輪審核問詢函的回復(fù)”資料

此外，商業(yè)秘密流失的大多是人為原因，以跳槽為著。前面我們說到甬矽電子創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)時(shí)帶了一批長電科技的人出來，事實(shí)上這只是很小一部分。根據(jù)甬矽電子在科創(chuàng)板“第一輪審核問詢函的回復(fù)”資料顯示，截至 2021年5月15日，公司共有員工2,227人，其中來自長電科技 （寧波）股份有限公司（含其子公司）的人員達(dá)到了766人，占甬矽電子總員工數(shù)的比例為34.40%。其中生產(chǎn)人員633人，占來自長電科技的總?cè)藬?shù)比例為82.64%。而在甬矽電子全部的282名研發(fā)人員中，則有77人來自長電科技，占比達(dá)27.30%。而且，甬矽電子共有8名董監(jiān)高及核心技術(shù)人員來自長電科技，占比將近50%，還有32名專利發(fā)明人曾在長電科技任職。

這可能就是甬矽電子被稱為“小長電”的原因之一。根據(jù)長電科技披露的員工數(shù)量信息，目前長電科技在全球擁有23000多名員工，766人似乎只是個(gè)零頭，但是在全球集成電路人才短缺之際，77名研發(fā)人員、32名專利發(fā)明人是不小的損失，所以長電科技將其定義為“惡意挖人”事件。

這年頭，批量挖人可不是件簡單的事情，根據(jù)筆者的觀察，在過去一年中的大型展會現(xiàn)場，逛展主角已經(jīng)從招商、投資向獵頭過渡，很多展臺上開始擺上HR的聯(lián)系方式，這在之前是絕對沒有過的。而真正吸引人才跳槽的絕對是待遇和發(fā)展前景，不過這些人才在選擇了更高待遇的同時(shí)，也會面臨更高的起步公司風(fēng)險(xiǎn)，所以職場上到處都是博弈。

當(dāng)然，作為被挖角的公司該如何保護(hù)好自己的權(quán)益呢？半導(dǎo)體專業(yè)律師告訴筆者，“競業(yè)協(xié)議是花錢保護(hù)公司合法權(quán)益的主要方式之一。”不過目前國內(nèi)企業(yè)的大部分都沒有相關(guān)的競業(yè)協(xié)議，所以筆者在此呼吁半導(dǎo)體行業(yè)的企業(yè)一定要加強(qiáng)自我保護(hù)意識，并為此支付一定的補(bǔ)償金，這才是長遠(yuǎn)之計(jì)。

違反利益沖突政策？

分析完第一點(diǎn)，我們再來看看第二點(diǎn)，部分甬矽電子員工在長電科技任職期間即通過他人代持的方式持有甬矽電子的股份。剛看到這一點(diǎn)時(shí)，筆者頗為震驚，這是什么“騷操作”，聞所未聞。

如果甬矽電子的主營業(yè)務(wù)和長電科技沒有任何關(guān)系，那么在職期間通過他人代持的方式持有甬矽電子的股份屬于正常投資現(xiàn)象。而現(xiàn)在甬矽電子是長電科技的直接競對，不免讓人提出侵權(quán)質(zhì)疑，可惜法律并沒有對這樣的情況有細(xì)分的規(guī)定。

同樣從甬矽電子招股書中了解到，8名被代持人中有3名從事技術(shù)研發(fā)工作，他們中有一人曾在離職12個(gè)月內(nèi)申請過發(fā)明專利，但后來主動申請撤銷了，所以不算運(yùn)用原任單位的技術(shù)成果，也不涉及職務(wù)發(fā)明；此外，被代持員工未曾與長電科技簽署涉及個(gè)人投資限制的書面文件，不存在個(gè)人投資限制。

個(gè)人猜測也是因?yàn)檫@一點(diǎn)，長電科技在提起勞動仲裁和訴訟時(shí)，才用了“違反長電科技的利益沖突政策和員工基本誠信和忠實(shí)義務(wù)”的由頭。

那什么是違反利益沖突政策呢？在簽訂勞動合同時(shí)，公司與員工通常有一個(gè)約定條款：“員工不得做出任何損害公司利益的行為?！倍ǔＦ渲芯陀幸粭l是：“禁止投資于競爭對手、客戶或供應(yīng)商——在競爭對手、客戶或供應(yīng)商處擁有實(shí)質(zhì)性的股份或利益（例如股票）?！?/p>

所以，本案中代持股份的事情屬于違反利益沖突政策的事件。

專利侵權(quán)質(zhì)疑？

與商業(yè)秘密一樣，專利也是保護(hù)公司利益的一種手段。但與商業(yè)秘密不同的是，專利需要國家授權(quán)，授權(quán)方受到法律有時(shí)效性的保護(hù)。此外，對比商業(yè)秘密的認(rèn)定難，專利侵權(quán)的認(rèn)定顯得更為簡單。

我們來看一下長電科技本次案件的訴訟理由：鑒于甬矽電子僅有的38位專利發(fā)明人中多達(dá)32位原任職單位為長電科技，占比84.21%。長電科技認(rèn)為甬矽電子存在專利不穩(wěn)定、源自長電科技擁有的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)。針對甬矽電子獲授權(quán)的部分發(fā)明專利，長電科技向?qū)＠姓鞴懿块T發(fā)起無效宣告請求。

事實(shí)上，這一組數(shù)據(jù)源自甬矽電子招股材料的《補(bǔ)充法律意見書（一）》：38名專利發(fā)明人中，有32 名人員的原任職單位為長電科技。這些數(shù)據(jù)在專利網(wǎng)上都可以如實(shí)查到。不過專利律師告訴筆者，“離職率并不構(gòu)成專利侵權(quán)的直接證據(jù)，但是如果長電科技能夠證明離職人員在一年內(nèi)發(fā)表了發(fā)明專利，且該專利和之前的研發(fā)成果有關(guān)系的話，會被判為專利侵權(quán)。但舉個(gè)例子，如果該員工在A公司是模擬工程師，到了B單位是數(shù)字工程師，那么專利侵權(quán)多數(shù)是不成立的。”

如果長電科技在專利無效申請中勝訴，那么甬矽電子就存在專利穩(wěn)定性質(zhì)疑，對于其固定資產(chǎn)中無形資產(chǎn)的評估是有影響的，嚴(yán)重的會影響上市。

圖源：甬矽電子招股書

提到專利，尤其是集成電路行業(yè)的專利，我們不得不去看一下這兩家企業(yè)在研發(fā)投入方面的情況。根據(jù)公開資料顯示，2018年-2020年，長電科技研發(fā)費(fèi)用分別為88,838.52萬元、96,875.42萬元、101,947.74萬元，占當(dāng)年?duì)I業(yè)收入的比例分別為3.72%、4.12%和3.85%；甬矽電子研發(fā)費(fèi)用則分別為1,072.02萬元、2,826.50萬元和4,916.63萬元，占當(dāng)年?duì)I業(yè)收入的比例分別為27.81%、7.73%和6.57%。

粗看之下，長電科技的研發(fā)費(fèi)用絕對數(shù)值是穩(wěn)步增長的。據(jù)悉，經(jīng)歷2019年管理團(tuán)隊(duì)大換血后，長電科技對研發(fā)的重視度有所提高。數(shù)據(jù)表現(xiàn)方面，整體上研發(fā)費(fèi)用率呈上升趨勢，從2018年的3.72%增長至2021年三季度的3.92%。

而甬矽電子的研發(fā)費(fèi)用整體規(guī)模沒那么大，但是占當(dāng)年?duì)I業(yè)收入的比例較高，這一方面似乎表現(xiàn)出了對研發(fā)、對人才的強(qiáng)烈尊重，另一方面也是高薪挖人政策下的薪資性支出較高。為什么說似乎？因?yàn)?strong>甬矽電子一邊高薪挖人，一邊不給初級工程師、管理師以下員工繳公積金（源自甬矽電子招股書），2018年12月到2021年6月的統(tǒng)計(jì)未繳納人數(shù)分別為 187 人、690 人、173 人，占總員工數(shù)的比例分別為 51.09%、64.37%、8.70%。這意味甬矽電子并不想要自己培養(yǎng)行業(yè)人才，更愿意從別處挖現(xiàn)成的成熟型人才，這一點(diǎn)對于中國的集成電路封測行業(yè)而言，影響不佳。

國內(nèi)半導(dǎo)體企業(yè)數(shù)量迅速增長，“知識產(chǎn)權(quán)事件”可否避免？

根據(jù)2021年ICCAD年會上中國半導(dǎo)體行業(yè)協(xié)會集成電路設(shè)計(jì)分會理事長魏少軍教授的介紹，2021年國內(nèi)芯片設(shè)計(jì)企業(yè)數(shù)量為2810家，比2020年多了592家，數(shù)量增長26.7%。此外，根據(jù)行業(yè)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，大陸半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈中設(shè)計(jì)、制造、封測的市場規(guī)模占比正逐步趨向于國際上3:4:3的平均水平，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)趨于平衡。

這意味著，中國半導(dǎo)體企業(yè)總體規(guī)模和企業(yè)數(shù)量都在迅速增加。在此大背景下，有一部分公司在資本的推動下，希望通過挖人迅速形成規(guī)模，走上市之路。隨之而來的是“知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件”頻發(fā)，最近的比如：歌爾敏芯案、江波龍晶存案等。

面對這樣的無奈局面，很多人想問這種亂相競爭能否避免？如何避免？專業(yè)律師告訴筆者：“這樣的事情很難避免，但大家對知識產(chǎn)權(quán)重視程度的提高是一件好事，企業(yè)可以在知識產(chǎn)權(quán)、保密協(xié)議和競業(yè)限制等方面提早做布局，一旦自己的權(quán)益受到損害，可以占據(jù)主動權(quán)。”

寫在最后

值得一提的是，甬矽電子在其招股書的補(bǔ)充法律意見書（一）中曾表示，已訪談過長電科技人力資源相關(guān)工作人員，并確定沒有競業(yè)限制問題和糾紛。而后不久，長電科技卻發(fā)了文章開頭的公告。到底是調(diào)查不實(shí)，還是以未支付競業(yè)協(xié)議補(bǔ)償金為由，判定事實(shí)式的“粗溝通”，我們無從考證。但作為長電科技一方，不論是后知后覺，還是早有準(zhǔn)備，訴訟一旦開始，就要做好打“持久戰(zhàn)”的準(zhǔn)備。

對此，有人提出質(zhì)疑，長電科技是否是為了在競爭對手上市前“賺上一筆”？專業(yè)律師表示，“這樣的案件訴訟費(fèi)不下百萬，可能性較小，有人曾研究過中國有關(guān)’商業(yè)秘密’類案件的成案率，長期低于10%，上海略高，不到15%，所以長電科技最大的目的應(yīng)該還是希望倡導(dǎo)行業(yè)良性循環(huán)，同時(shí)警醒在職員工，不要輕易涉險(xiǎn)。”

此外，在國家層面，今年10月，國務(wù)院制定了《“十四五”國家知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和運(yùn)用規(guī)劃》，從立法、司法、行政等多個(gè)方面完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，希望加強(qiáng)對企業(yè)在 “商業(yè)秘密保護(hù)”、“數(shù)據(jù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”等方面的保護(hù)。